《中德私法研究(14)共同共有》
2017年4月4日      ( 正文字号: )
文章标签:共有   共同共有
[ 导语 ]
以增益学术为宗旨,以私人生活洒扫应对上的一切规则与方法为研究对象。本书以德语系私法制度译介与研究为出发点,以中文世界私法制度的构建为落脚点,尽量使中文世界的读者吃到原汁原味的德式餐。
[ 内容 ]

【主编简介】

王洪亮(清华大学法学院教授)

张谷(浙江大学光华法学院教授)

田士永(政法大学法学院教授)

朱庆育(浙江大学光华法学院教授)

张双根(北京大学法学院副教授)

 

【内容简介】

本卷主题为共同共有。作为法律概念的共同共有,存在构词法上的同义反复。以语词演变为线索,我国法上的共同共有可追溯至德瑞法上的合手共有。合手共有之要义,可化约为手手叠加之象征性与日耳曼团体精神。合手共有极具"地方性知识",且较为玄秘,并存在结构性困境;尤其,日耳曼共有/罗马法共有之二元规则体系,与罗马法共有、合伙、法人三层递进之规则体系,存在镜像重叠,并给现代法教义学带来一定困难。我国自清末以降继受合手共有时保有的犹豫,给《物权法》第95条乃至整体共同共有之塑型预留了自由空间,从而对共同共有内涵可有两种不同的解释路径;而将共同共有型塑为"地道之合手共有"还是"调整的按份共有",关涉共有体系的开放乃至民商法规则体系的调谐。

 

【目录】

主题报告

共同共有词义考

论共同共有的类型及其纯化

 

主题文献

合伙与合手

新变更法视角下的共同共有与法人——一种至今未明的组织形式?

论罗马法中的共有制度

 

专家专稿

公同共有债权之行使——评“最高法院”2015年度第三次民事庭会议决议

欧洲资本市场法的新发展

私法教室

多级转租房屋之占有返还

德国公司法上的隐藏分配——公司以低于成本价为股东建造

房屋视为隐藏的盈利分配

 

书评

法律行为解释之方法

法律法规

瑞士土地登记条例

 

【精选段楼】

不同于按份共有,学理上,共同共有一直被视为一个类概念(Gattungsbegriff),涵摄夫妻共有等数个子类型。而作为类概念的共同共有,必得表彰某种一般性的共通规则(公因式),方得涵摄各子类型,并在争议制度和边缘地带起到调节和过渡作用。然则,我国法上界定一种财产类型为共同共有的标准是什么呢?第95条因循环定义未能给出,严格意义上,整部《物权法》也未给出。按照目前通行的观点,共同共有包括夫妻共有、家庭共有与继承共有,并无争议。

新近也有观点认为继承关系应属于按份共有,。

然而,对于合伙是否属于共同共有,则存在较大争议。“我国内地很多学者把……‘合伙’认定为按份共有……因此,‘合伙财产’是归入按份共有,还是归入共同共有,是一个值得研究的问题。”

新近有观点认为,不如将“合伙财产看做混合的共有,较为符合实际”。反观继受母法,无论是我国台湾地区“民法”(第668条),抑或《瑞士民法》《德国民法》(BGB§§718,719),无不将合伙视为共同共有。从夫妻共有、家庭共有和继承共有这三项较无争议的共同共有类型来看,可以提取的共通性规则,似乎只有三者均以家庭关系为基础,而以家庭关系作为认定共同共有的基准,恰是《物权法》第103条所倡导的。然而,以家庭关系作为认定共同共有的基准,其本身即为合伙等制度的共有属性埋下了争端的隐患。再则,以家庭关系为基准,还会制造新的争点,比如就农村集体土地上的使用权,其权利载体是以户(农户)计,户者,既是家庭也是生产共同体,户内共同共有,如《苏俄民法典》(1964)第126条即规定:“集体农户的财产,属于其成员共同共有。”户本身是否具有主体性;进而,集体所有本身,系数个共同共有(户)的联合,抑或本身即为一种特殊的共同共有?《俄罗斯联邦民法典》(1995)第257条第1款前段规定:“农场(畜牧场)的财产归其成员共同共有”。况乎,第103条的精确措辞是“除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有”,即以“家庭关系等”而并非仅以“家庭关系”作为认定共同共有的基准,单一个“等”字,足以悬置家庭关系的标尺作用。如此,究竟何谓共同共有?

以上“咬文嚼字”,显然不是为了证明“共同共有”是又一个“Tutu的问题”。关于“劳埃德的问题”和“Tutu的问题”(Tutu指一个虚妄、无意义但却被共同体煞有介事地认可的概念,引者注)。

共同共有恰是一项重要制度,在民法内部,界定共同共有的内涵与外延(第95条),关乎如何解释《物权法》第103条、第58条(集体所有权)和《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第32条(个人合伙),关乎如何协调《物权法》与《中华人民共和国婚姻法》(以下简称《婚姻法》)、亲属法、《中华人民共和国继承法》(以下简称继承法);而比较法上,共同共有早已向商法(企业、公司法)漫射.在德国商法领域,不得不长期讨论商事组织与共同共有的融合与边界。我国法上就合伙也已涉及民商法调谐,尤其民事合伙(《民法通则》)与商事合伙(《合伙企业法》)的关联。作为一种“中间形态”,对民法的体系化乃至民商法的调谐,意义重大。作为类概念,共同共有如何吸收和拒斥特定的财产类型,应当有前后一致、内外调谐的标尺。探寻该标尺,即是本文的目标。

判断何者为共同共有的类型之一(外延),端赖共同共有内涵的界定。从成文法的文义角度审视,我国法上的共同共有并无确定的内容,或者至少内容上是不完整的。加之,关于共同共有的学理论述,就笔者对相关论著有限的检索来看,虽不能谓“千篇一律”,但大致可以说是“大同小异”,近几年新意有限,尤其,在共同共有的物权属性、共有人关系界定方面,甚为含糊,更多倾向于以“类型强制”方式分而治之,愈发使得作为类概念的共同共有呈现出内涵上的模糊性和边界上的不确定。故而,本文将避免教科书式的阐释,有鉴于共同共有(较之按份共有)系由按份共有的罗马法属性决定的,作为罗马法共有的按份共有具有更强的“普适性”,为大陆法不同国家(德、意、法、奥、瑞等)所分享,恰恰共同共有制度仅为德语国家所特有。

更强的舶来品特质,拟尝试以法继受过程中共同共有语词的演变为脉络,就民国时期“公同共有”的语词考证,已有学者撰写专文,下文会涉及对该文的评述,此处暂不评论。

 

 

(责任编辑:曹美璇 助理编辑:陈子奇)

发表评论
推荐阅读
法治:良法与善治 (随想集第二辑)
法治是良法与善治的有机结合,法律是治国之重器,良法是善治之前提。
《信赖原理的私法结构》
本书以信赖原理的建构为主题,以现代私法的转型为背景,勾勒出信赖原理在私法价值体系中的位置及进入生活的
《非上市公司立法构造以股东权和控制权为中心》
本书研究了非上市公司中的公司权力、公司政治和利益平衡,提出了实现公司内部和外部和谐的法律对策。
热门排行
学术公告
问答集锦
相关文章

编辑:陈子奇

向编辑提问:

分享

扫二维码
用手机看民商
用微信扫描
还可以分享至
好友和朋友圈

中国民法学研究会
教育部人文社会科学重点研究基地
中国人民大学民商事法律科学研究中心

本网站由王利明教授创办并提供全部运作资金 Copyright◎2000-2015 All Rights Reserved 京ICD备05010211号 
E-mail: ccclarticles@126.com