《结构与重塑》——建设工程合同纠纷审判思维与方法
2019年10月22日      ( 正文字号: )
文章标签:合同分则   建设工程合同
[ 导语 ]
目前有关建设工程法律的书籍多数是从实体规则的角度出发进行分析、论证、解释。本书希望另辟蹊径,结合笔者多年办理相当数量建设工程合同纠纷的宝贵经验,立足于法官思维,从思路、方法、技术的角度,对建设工程合同纠纷如何进行审查、肢解、拆分、送达、保全、现场勘验、调查取证、庭前会议、举证质证、组织鉴定、庭审驾驭、决断、调解、裁判文书制作、二审审理等方面探讨处理路径,提供实用、有效的法官操作方法的指引。同时,附之以大量生动、精彩的实践案件,展现具体方法的实践应用过程,突出表现为“解构与重塑”。
[ 内容摘要 ]
作者将审理建设工程合同纠纷案件的思维、方法、技巧、心得等完整展现,特别是首创了工程价款纠纷案件的静态审查与动态审查的方法论体系,对如何防止“以鉴代审”等痛点问题提出了真知灼见。这些对司法实务人员具有重要的借鉴意义。
[ 内容 ]

建设工程合同纠纷历来是民商事案件审判中最为疑难复杂的类型之一,其标的大、法律关系复杂、专业性强、息诉服判率低等特点有目共睹。从笔者近年来在全国各地讲学时接触的法官、仲裁员与律师的情况来看,将建设工程合同纠纷作为一类单独的、特殊的、专业性的案件来认识的,仍然系少数。加上法官“岗位轮换”、律师“为稻粱谋”等客观因素,很少形成专业、稳定、高效的建设工程合同纠纷案件审判队伍,致使积案、错案多发,备受诟病。有些法官将建设工程合同纠纷作为普通商事案件,机械依据《建设工程施工合同(示范文本)》中通用条款的约定判案;有些仲裁员对工程施工技术、工程经济管理实践知识不熟悉,在工程资料的证明力比较上采取武断的判断;有些律师对工程质量问题不理解,对外观缺陷型的质量缺陷夸大为结构安全性、功能适用性的严重质量缺陷并以此拒付价款等。案件的审理往往发展成“法官很懵,律师很累,鉴定人很为难,当事人很不满意”的最终结果。

目前有关建设工程法律的书籍多数是从实体规则的角度出发进行分析、论证、解释。本书希望另辟蹊径,结合笔者多年办理相当数量建设工程合同纠纷的宝贵经验,立足于法官思维,从思路、方法、技术的角度,对建设工程合同纠纷如何进行审查、肢解、拆分、送达、保全、现场勘验、调查取证、庭前会议、举证质证、组织鉴定、庭审驾驭、决断、调解、裁判文书制作、二审审理等方面探讨处理路径,提供实用、有效的法官操作方法的指引。同时,附之以大量生动、精彩的实践案件,展现具体方法的实践应用过程,突出表现为“解构与重塑”。

需要特别说明的是,建设工程合同纠纷作为三级案由,包含了以下九个四级案由:建设工程施工合同纠纷、建设工程分包合同纠纷、装饰装修合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷、建设工程监理合同纠纷、铁路修建合同纠纷、农村建房施工合同纠纷。但司法实践中后六者案件数量极少,故本书所指的建设工程合同纠纷,如无特殊说明,则主要针对建设工程施工合同纠纷、建设工程分包合同纠纷及装饰装修合同纠纷。

本书的亮点有以下三个:

一是将工程价款争议案件分为静态审查与动态审查的九个步骤,各步骤之间存在严密的逻辑递进关系,所有案件均可通过该方法予以肢解、拆分并分别审查、厘清思路,此为笔者所原创并力推的经典之处;

二是结合《建设工程司法解释(二)》,在有关工程造价、质量、工期司法鉴定的运用上,既总结既有规则,又有所创新和完善,侧重于实践可操作性,对提高司法鉴定的质量和效率有所裨益;

三是完全以法官作为裁判者的视角,从收案、审案、断案的自然流程角度考虑案件,每个步骤既结合民事诉讼法等程序法的规范操作,又针对建设工程合同纠纷的特殊性作了一些简化、优化以及扩充,完整呈现程序法如何为具体的部门法所服务。

本书所举案例一般分为【案情】【审理】【评析】三个部分,绝大多数均为笔者亲身经历,真实性毋庸置疑,但所涉及的姓名、名称、项目等则为杜撰,雷同勿怪。

所以,实务性和可操作性是本书坚持的首要原则。建设工程合同纠纷如果没有数十件至上百件案件的审判积累,很难形成融会贯通的完整思路。各级人民法院(特别是一审法院)从事建设工程合同纠纷案件审理的法官、各地从事建设工程案件仲裁的仲裁员,为本书第一推荐群体。希望通过本书,能够帮助法官和仲裁员迅速厘清审理思路,把握审理方向,运用审理技巧,推进审理进程。有志于专业从事建设工程法律诉讼和非诉服务的律师,亦可通过本书的学习,了解建设工程案件裁判者思维并有针对性地进行演绎,尽快将原有思路转换为建设工程案件的代理思路,以期优化策略,更好地为当事人提供法律服务。当裁判者思路不清、举棋不定、无从下手时,也可以将本书推荐给他(她),毕竟,说服裁判者是律师的终极目标。司法鉴定人亦可通过本书的学习,掌握裁判者思维以及调解、沟通的方法和技巧,以期与法官、仲裁员及代理人等通力合作,稳步推进鉴定进程。施工企业法务、建设行政主管部门工作人员、高校研究人员等也是本书所强烈推荐的人群。


本文作者:周利明

本文来源:法律出版社

责任编辑:汪文珊,实习编辑:向雨心

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