2017年7月8日 第31772篇《中外法学》 2017年第2期
法律的形式与功能——以“知假买假”案为分析范例
作者:熊丙万 中国人民大学 
内容摘要
在疑难法律问题上,学术界和实务界在具体制度层面的分歧不过是一种表象而已。其背后隐藏着深层次的观念与方法分歧,特别是对法律的形式与功能这两个基本维度的认知差异。法律需要通过一套形式化的概念术语和体系结构获得外在表达。但在疑难法律问题上,形式逻辑推理表现出了强大的思维惯性,不仅面临难以调和的自我矛盾,而且习惯性地忽视甚至遗忘人们对法律的功能性期待。民事法官需要有意识地跳出形式推演,转而分析不同形式化解释方案在社会秩序调节上的功能差异,并选择那些更有助于增进公共福祉的方案。功能分析是一种语境化操作,需结合具体情景加以判断,以确保结论的针对性和精准度。本文以“知假买假”案为分析范例,系统呈现前述观察。
关键词
疑难法律问题;形式主义;功能主义;知假买假;惩罚性赔偿;
结构框架
一、问题与方法
二、“知假买假”问题的形式主义推演
(一)“知假买假”的三招论辩术
(二)“知假买假”的形式主义推演
(三)评论
三、形式主义论的自我矛盾与功能迷失
(一)法律形式化技术的优势与弱点
(二)“知假买假”的形式推理矛盾
(三)形式主义推演的功能性迷失
四、从形式主义走向功能主义
(一)法律形式的功能维度
(二)经营者与消费者
(三)政府监管与奖励举报
(四)从形式主义走向功能主义
五、功能主义分析的观念与方法
(一)法律形式与功能的关系性图景
(二)功能主义的语境化操作分析
(三)功能主义分析与法律的确定性
六、余论


(责任编辑:郭丽娜)
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