2017年8月3日 第32036篇《现代法学》 2017年第4期
“恶意串通”与“合法形式掩盖非法目的” 在民法典总则中的构造 ———兼评《民法总则》之规定
作者:冉克平 华中科技大学 
内容摘要
“恶意串通行为无效”规范旨在保护国家、集体或者第三人的利益,其构成与侵权责任无异,并非建立在意思自治及其瑕疵类型的基础上,在适用上与通谋虚伪表示、债权撤销权、欺诈、无权处分、心中保留、以合法形式掩盖非法目的、侵权行为等规范均可构成竞合状态。“以合法形式掩盖非法目的”规范的适用状况表明,其不仅可以构成不法虚伪表示与不法隐藏行为,还包括避法行为类型。民法典总则立法应当完全废除“恶意串通”规范,基于意思表示瑕疵的体系思维,以“通谋虚伪表示”取而代之。“以合法形式掩盖非法目的行为”兼有通谋虚伪表示与避法行为规范的双重功能,前者可为“通谋虚伪表示”
所替代,后者可被《民法总则》第 153 条规定的禁止规范所吸收。
关键词
恶意串通;合法形式;非法目的;通谋虚伪表示;避法行为;私法自治
结构框架
一、问题的提出
二、“恶意串通”的学说分歧与实务考察
     (一)恶意串通行为的解释论分歧
     (二)恶意串通行为的立法论分歧
     (三)我国司法实务中的恶意串通行为类型
三、立法选择:恶意串通行为与通谋虚伪表示
     (一)学者建议稿的分歧
     (二)对我国学说的评析
     (三)对审判实务的分析
     (四)立法的妥当选择
四、“以合法形式掩盖非法目的行为”之学说纷争与实务分析
     (一)“以合法形式掩盖非法目的行为”的学说分歧
     (二)“以合法形式掩盖非法目的行为”的实务类型分析
     (三)小结
五、立法论:“以合法形式掩盖非法目的”规范的存与废
     (一)学说与实务分析
     (二)立法选择:“以合法形式掩盖非法目的行为无效”作为避法行为的一般条款
六、结论


(实习编辑:李怡雯)
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编辑:王艺璇

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