2018年5月11日 第32741篇《政法论丛》 2018年第1期
论流质契约的相对禁止
作者:高圣平 中国人民大学 
内容摘要
 流质契约能够降低担保物权的实行成本,最大程度地保障债权人实现债权,虽然《物权法》上予以明文禁止,但实践中仍然得以广泛采用,裁判中也出现了解释上的分歧。作为担保物权实行方法的约定,流质契约本属当事人意思自治的体现,法律不应过多干涉。但为实现当事人之间的给付均衡,应对担保物权人课以强制性的清算义务:担保物价值超过担保债权部分,应返还担保人;不足清偿担保债权者,仍得请求债务人清偿。为保护第三人利益,对应以登记为公示方法的担保物权,流质契约应经登记才能取得对抗第三人的效力。
关键词
流质契约;让与担保;清算义务;登记对抗主义
结构框架
一、流质契约的司法观察
(一)以物抵债中的流质契约问题
(二)回购协议中的流质契约问题
(三)让与担保中的流质契约问题
(四)司法实践的发现
二、流质契约解禁的理论之争
三、流质契约绝对禁止模式松动的比较法观察
四、流质契约相对禁止的具体路径:清算及登记
(一)清算义务
(二)登记
五、结语

(助理编辑:陈小娟)
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编辑:陈小娟

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