2019年4月25日 第33855篇《法商研究》 2019年第2期
论违规增持的私法救济
作者:梁上上 清华大学 
内容摘要
随着证券市场并购案件的不断增多,违规增持行为愈演愈烈。大额持股信息披露规则已面临严重的生存危机,但该规则内含的制度利益与社会公共利益相符,需要坚守。虽然刑事责任与行政责任对防止违规增持各自发挥了一定作用,但成效极为有限。摆脱危机的根本路径在于针对违规增持行为构建合适的私法救济体系。违规增持合同是有效的,其交易结果不得改变,违规增持者可以获得股票所有权。但是,违规增持是违反证券法规定的复合型信息错误行为,不能只责令补充披露相关信息,还需以“恢复原状”来阻止“暗渡陈仓”。沿着“责令限期转让”向“判决限期转让”转变的逻辑路径,法院可以判决其限期抛售违法所持有的股份,令其吐出违法收益并应归公司所有。在改正完成前,违规增持者不得行使该股票的表决权。
关键词
违规增持 信息披露;利益衡;限期转让;吐出规则;表决权限制
结构框架
一、基本立场:大额持股信息披露制度需要坚守 
(一)大额持股信息披露规则的利益衡量
(二)理想的解困方案:以恢复原状阻断违规增持
二、基本思路:从私法救济中寻求突破
(一)违规增持的改正规则:以阻止“暗渡陈仓”为重点
(二)违规增持救济途径的探寻:存在私法救济的通道
三、超比例股票买卖合同的效力
四、限期转让违法所购股票
(一)责令限期转让的一般可行性:其为证券法上常见的改正措施
(二)责令限期转让的具体可行性:向内幕交易与操作市场“借用”
(三)可行性的实现路径:从“责令限期转让”到“判决限期转让”
(四)判决限期转让的可行性旁证:来自美国的经验
(五)小结:判决限期转让具有适用空间
五、违规收益的吐出规则
(一)违规收益应归公司所有
(二)违规收益的吐出规则:美国法上的经验
(三)收益归入权的行使
六、股票转让前的表决权限制
七、结论


(实习编辑:张皓月)
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编辑:林文静

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