2019年12月25日 第34691篇《中国政法大学学报》 2019年第5期
股权转让准用买卖合同障碍研究——《合同法》的假设、解释与不完备性
作者:林斯韦 北京大学 
内容摘要
股权价值始终在目标公司是股权转让合同准用买卖合同的障碍之一,最高人民法院颁布的第67号指导性案例集中展现了这一障碍,但由于解除权、分期支付、履行先后、利益衡量等裁判理由的介入,该障碍被遮盖,不同审级法院的裁判说理也因此难有强说服力。考察司法实践,准用障碍可以区分为先天障碍与后天障碍:前者指《合同法》典型买卖合同的立法假设与股权转让合同相差甚远,股权价值即属于先天障碍中的客体假设偏差障碍;后者指以典型买卖合同为模型的类推解释遭遇价值判断介入过度、部分模拟推理的难题,先天与后天障碍相互作用形成合力,最终撕裂了准用规则,使之名存实亡。障碍生成根本原因在于《合同法》的不完备性,第67号指导性案例的发布未能揭示股权转让合同准用规则的障碍,难以有效指导司法实践、指引当事人行为。从标准化成本、预期负外部性考量,第67号指导性案例的裁判在个案中是有效率的,但在股权转让规范体系的构建中,却未必是最有效率的选择,股权转让合同规范应以司法解释的形式、以坚持共同价值最大化原则进一步明确。
关键词
股权转让合同;买卖合同;准用;不完备法律
结构框架
一、第67号指导案例各级人民法院裁判理由的评述
(一)第67号指导性案例事实概要
(二)一审裁判评述
(三)二审裁判评述
(四)再审裁定评述
二、股权转让准用规则的实践考察
(一)准用规则的司法实践考察
(二)不成功的渗透:“准用”规则名存实亡
三、股权转让准用规则障碍的分析
(一)先天障碍:假设偏差
(二)后天障碍:法律解释难题
(三)准用规则被合力撕裂
四、股权转让合同准用规范的重构
(一)剩余立法权的分配:以英国股权转让合同确认规则发展为例
(二)标准化成本与预期损害
(三)以共同价值最大化为中心的股权转让合同规范


(实习编辑:陈猛)
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编辑:李淑娟

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