2020年3月6日 第34850篇《法学研究》 2020年第1期
混合共同担保人相互间无追偿权论
作者:崔建远  
内容摘要
同一个债权被数个担保措施保障,应当区分情况而定担保人相互间是否享有追偿权:在共同保证、共同抵押的场合可存在追偿权,在混合共同担保关系中,物上担保人之间、物上担保人与保证人相互间不应享有追偿权,除非当事人之间另有约定或法律另有规定。反对此说者,在解释论层面不合中国现行法及法理,在立法论层面不宜被采纳,因其未能证成担保人相互间存在着各项义务间具有内在联系的共同关系,利益衡量时未能全面而平等地照顾到担保人的全体,不当地限制了意思自治原则作用的发挥,未把债的相对性和自己责任等原则及规则纳入权衡因素,将目光局限于单一的交易关系,忽视了系列交易、一组交易中各个子交易之间环环相扣、处处衔接的特殊安排。其所谓公平理念及标准以及当事人预期,明显带有解释者的主观偏好,似不中立。至于将降低交易成本作为混合共同担保人相互间享有追偿权的根据,更是偏离了路径。
关键词
混合共同担保;追偿权;当事人预期;公平原则
结构框架
一、混合共同担保人相互间有无追偿权的“论争四说”
二、担保人相互间的追偿权与各义务间的内在共同关系
三、公平原则在追偿权制度设计中的作用
四、当事人的意思、预期在追偿权制度设计中的作用
(一)当事人的意思
(二)当事人的预期
五、道德风险说之于混合共同担保人间相互享有追偿权
(一)担保人受让债权:是道德风险还是高智慧的经营
(二)关于受让债权的道德风险论之剖析
(三)关于“压榨”“贿赂”的道德风险论之剖析
(四)关于道德风险论之道德风险
(五)关于道德风险之交易成本
六、简要的结论


(助理编辑:陈猛)
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