民商法前沿论坛(第526期)张新宝:个人信息保护法的基础理论与制度安排 | 实录
发布日期:2022/1/7      正文字号:
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2022年1月4日下午,第516期民商法前沿论坛“个人信息保护法的基础理论与制度安排”在中国人民大学明德法学楼602室举行。我院教授张新宝老师发表主题报告,丁晓东副教授、熊丙万副教授出席论坛并参与讨论。
    论坛伊始,张新宝老师首先介绍了《个人信息保护法》作为与产业紧密相连的法律在信息时代的重要意义,并表示自己虽然在立法阶段就深入参与了许多具体制度的设计,但时常仍会遇到理论上的新挑战,本次讲座也分为基础理论和制度安排两个部分展开。



在基础原理部分,张老师首先介绍了《个人信息保护法》上的核心概念——个人信息,从数字、数据和信息的区别出发,指出欧盟法上的“个人数据”与我国使用的“个人信息”在内涵上具有一致性,个人信息对于企业而言就是数据,个人信息权益可能与数据财产权存在竞合。同时,张老师还比较了《民法典》中涉及个人信息的概念,指出《民法典》对私密信息的保护并不周延,可能遗漏了对私密空间和私密活动中的个人信息的保护。此外,张老师还用现实例证生动阐释了个人信息处理、去标识化与匿名化等概念。
    随后,张老师针对引发学界广泛讨论的个人信息权益的性质做了深度解读,从《民法典》和《个人信息保护法》的制定过程出发论证了个人信息权益不具有权利属性,并结合宪法上的基本权利和民法上的人格权说明了个人信息权益受到多个部门法保护,《个人信息保护法》是为已经被其他法律承认的利益提供保护,并以物权请求权作为类比进一步说明个人在个人信息处理中享有的权利只具有工具性。
    基于个人信息权益的上述特征,张老师认为应该以全新的视角看待《个人信息保护法》的规范属性,提出了超越传统部门法的领域法的概念,并以“保护法”命名的其他法律为例对领域法概念作了进一步说明,据此认为用一般法与特别法描述个人信息保护法与民法之间的关系并不妥当
    在制度安排部分,张老师主要讨论了以下几个重要制度中的问题
    一、指导思想与立法目的、治理思路与基本原则。立法目的上,个人信息权益和促进个人信息合理利用才是最终的价值追求,因此“两目的说”更为可取。治理思路上,《个人信息保护法》通过对个人信息和个人信息处理者的双重分类,确定了“抓大带小”、“引导与制裁相结合”的治理思路。
    二、告知与同意机制。同意不是民法上的意思表示,其一,同意不会产生任何民事法律效果,同意不会变动个人与个人信息处理者之间的法律关系,其二,同意可以随时无限制地撤销且不承担任何民事责任,也不符合意思表示的撤销规则。
    三、敏感个人信息特殊保护。敏感个人信息相比于一般个人信息更有保护价值,因此立法上也从处理后果的危害性出发定义敏感个人信息定义。《个人信息保护法》还针对具体应用场景设定了关于人脸识别的特别规则,但仅限于公共场所,因此存在法律漏洞。
    四、个人信息跨境提供的规则。针对个人信息的跨境提供存在三种不同的个人信息保护制度:安全评估制度、认证制度、标准合同制度,适用于规模不同的个人信息处理者,以期实现个人信息在输入地与国内保护水平一致。
    五、个人在个人信息处理活动中的权利。其中重点介绍了死者个人信息保护条款和便捷投诉机制,对前者主要结合在立法过程中的演变,说明死者近亲属在个人信息利用上的限制;对后者主要结合海外实践,说明目前无需经过企业处理的直接起诉机制可能导致案件激增的风险。
    六、个人信息处理者的义务。此处的义务与个人享有权利具有不对等性,许多义务都是行政法上的义务。《个人信息保护法》还对“达标”个人信息处理者、境外个人信息处理者和大型平台企业三类主体设定了特别义务,张老师形象地将大型平台企业称为“守门人”,并重点说明了对其设置特别义务的正当性和必要性。
    七、履行个人信息保护职责的部门。中央和地方两个层级的管理部门都有保护个人信息的职权,国家的网信部门负责统筹协调和监督管理,具有出台统一政策的职权。
    八、法律责任。《个人信息保护法》针对损害赔偿设定的是过错推定规则,但实际上这是一种违法性推定,个人信息处理者需要证明自己的处理活动具有合法性。对于精神损害赔偿的适用,由于《个人信息保护法》刻意回避了精神损害的构成要件,目前存在需要严重精神损害与只需要一般精神损害两种解释路径,张老师认为前者过于严苛,将导致精神损害赔偿在个人信息保护领域几乎难以适用。






    丁晓东老师与熊丙万老师相继就张老师的报告内容提出了自己的感想和思考后,本次讲座在热烈的掌声中圆满结束。会后,三位老师与各位同学一起合影留念。



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编辑:唐子航

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