2015年12月11日 第29315篇《法商研究》 2015年第3期
确定先例规则的理论及其对适用指导性案例的启示——基于对美国相关学说的分析
作者:邓矜婷 中国人民大学 
内容摘要
美国先后出现过多个确定先例规则的理论,但是均无法较好地确定先例规则。原因在于它们仅静态地关注先例的某些部分,而没有考虑动态的因素。应当在先例的适用过程中结合判决理由来确定先例规则。首先将先例的适用过程细化为包含五个步骤的类比—演绎过程,然后分别阐释如何结合判决理由来确定先例规则。根据该方法,判决理由可以对先例规则的确定和变化范围进行规范,确定先例规则顺应社会发展而变化的路径,进而动态地明确先例规则。根据该方法,在我国指导性案例的规则确定中,裁判理由在撰写时应明确其对裁判要点支持的理由及其重要性程度,而后案在解读时应根据不同点和对抗事实折射到裁判理由上的不同效果来确定指导性案例的规则。
关键词
指导性案例;先例规则;类比推理;判决理由;
结构框架
一、对美国确定先例规则的学说的分析 
二、先例的适用过程及步骤 
(一)先例的适用过程是基于类比的演绎过程 
(二)先例适用过程的五个步骤 
1.比较后案与先例的异同
2.分析不同点是否可以被消除
3.评价有意义的不同点所具有的突破先例约束的力量 
4.分析评价新对抗的事实
5.综合考虑
三、在适用过程中结合判决理由确定先例规则 
(一)比较异同为判决理由的介入作铺垫 
(二)通过判决理由判断不同点是否可以被消除 
(三)通过判决理由确定不同点的突破先例约束的力量 
(四)通过判决理由评价新对抗事实的突破先例约束的力量 
(五 )综合评断,修正初步确立的先例规则 
1.当不同点较弱时,先例的约束力量就较强
2.当不同点较强时,先例的约束力量就较弱 
3.当不同点较弱时,先例的约束力就较强 
4.当不同点较强时,先例的约束力就较弱 
四、在适用过程中结合判决理由确定先例规则的理论对适用指导性案例的启示 
五 、结语 

(实习编辑:李梦哲)
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编辑:何颖来

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