2016年4月16日 第29729篇《法学杂志》 2015年第10期
独立担保的司法判断:困难与路径
作者：刘斌 中国政法大学
内容摘要
在判断担保的独立性或从属性时，存在诸多难题，且并不能从传统担保法的路径中得到答案。从路径上而言，对独立性的判断不能建立在从属性推定的路径之上，而应当在打破从属性推定的基础上进行自足的个案判断。在司法实践中，应当基于担保文本的内容而不是名称进行判断；担保的主体差异只是判断的辅助性因素而非决定性因素；对于担保义务的描述而言，独立性条款、单据条款、限制抗辩权条款均为独立性的支持因素，而基础交易援引条款则多为消极条款。最高人民法院在即将出台的司法解释中应当对判断的路径和标准予以明确，以解决司法实践中的判断难题。
关键词
独立担保；独立抽象性；单据性；从属性；司法解释；
结构框架
一、独立抽象性的判断难题
二、独立抽象性判断的价值路径
三、司法实践中的具体判断因素
（一）担保文本的名称与内容
（二）主体因素
（三）担保义务的描述
（四）限制抗辩权条款
（五）单据机制条款
（六）基础交易援引条款
四、结论
（实习编辑：康秉国）
二、独立抽象性判断的价值路径
三、司法实践中的具体判断因素
（一）担保文本的名称与内容
（二）主体因素
（三）担保义务的描述
（四）限制抗辩权条款
（五）单据机制条款
（六）基础交易援引条款
四、结论
（实习编辑：康秉国）
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