民法基本原则：理论反思与法典表达- 论文集萃

2016年12月9日第30882篇《法学研究》　2016年第3期

民法基本原则：理论反思与法典表达

作者：于飞　中国政法大学　

内容摘要

我国制定民法总则要不要沿袭民法通则体例，将民法基本原则集中规定于法典开篇，这一问题具有重要的立法意义，但却未经真正的讨论。传统民法知识体系中，基本原则指不具裁判功能的“一般法律思想”，并不在民法典中规定；其与作为裁判规范的诚实信用、善良风俗等概括条款迥然不同。民法通则“基本原则”章实际上是把“一般法律思想”与“概括条款”混而为一，导致了诸多理论误区与实践弊端。民法通则“基本原则”章的产生，有其特定的社会背景和历史原因。民法总则不应再于法典伊始集中规定基本原则，也不应再将一般法律思想明文化。诚实信用、公序良俗这些概括条款应当各归其位，放在各自的适用领域之中。

关键词

民法总则；基本原则；一般法律思想；概括条款；

结构框架

一、问题的提出
二、基本原则与概括条款的区分
（一）区分的体系视角——利用德国民法体系的论证
（二）区分的逻辑视角——利用德沃金、阿列克西的原则理论的论证
三、对我国民法通则上两类 “基本原则”的反思
（三）民法通则第一章“基本原则”内容的两分
（四）对我国民法“基本原则”基础理论的反思
四、民法通则将传统民法理念明文化的原因
五、结论: 我国民法总则中 “基本原则” 的立法表达

（实习编辑：韩璐）

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