2017年10月25日 第31957篇《比较法研究》 2017年第5期
独立担保的独立性:法理内涵与制度效力——兼评最高人民法院独立保函司法解释
作者:刘斌 河南财经政法大学 
内容摘要
与传统的从属性担保相异,独立担保以独立性为其根本特征,但这一特征仍未得到我国担保法理论界与实务界的系统认识。从内涵上而言,独立担保的独立性意指其与基础交易、反担保等的分离与抽象,体现了商事效率与商事外观法理。从效力上而言,独立担保的独立性效力及于实体、程序两大方面。从实体效力上而言,独立担保得以自成一体,切断基础交易项下的抗辩与抵销权,并构成担保义务单据化的基础。从程序效力上而言,独立担保可排除基础交易的仲裁和诉讼管辖约束,限制审理范围并促使案件迅捷处理,单独确定独立担保所适用的法律。此外,独立担保的有效期不同于保证期间,为单独的或有期间。独立担保的独立性原则作用于独立担保开出之后、担保人承担担保义务之前的期间内,而于付款后不应发生嗣后效力。《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》在一定程度上体现了独立担保的独立性效力,但相关条款仍需进一步解释。 
关键词
独立担保;独立性;效力;抗辩;管辖;效力期间
结构框架
一、独立担保的独立性内涵
(一)独立担保的独立性之基本内涵
(二)独立担保的独立性之法理内涵
二、独立担保的独立性之实体效力
(一)使独立担保构成一项独立债务
(二)阻断基础交易项下的抗辩
(三)阻断担保人及申请人的抵销权
(四)构成单据性机制的基础
三、独立担保的独立性之程序效力
(一)独立性原则与管辖权
(二)独立性原则与案件审理程序
(三)独立性原则与法律适用
四、独立担保的独立性之效力期间
(一)独立担保的有效期为或有期间
(二)独立担保的有效期与独立性效力
五、结论


(实习编辑:杨慧敏)
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编辑:王艺璇

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