2017年10月31日 第32003篇《法学家》 2017年第5期
《合同法》第114条(约定违约金)评注
作者:姚明斌 华东政法大学 
内容摘要
  《合同法》第114条中的违约金属于约定的违约责任,可表现为确定金额或计算方法,兼具补偿功能和担保功能。违约金发生给付效力以有效的违约金约定和相应的违约情事为要件。针对迟延履行以外的违约形态所约定的违约金,原则上属于对相应违约行为所引发之全部损害的赔偿总额预定,此乃处理违约金与法定违约责任关系的关键。违约金可与合同解除并行适用,不应适用不定期债务诉讼时效的起算规则。《合同法解释(二)》第28条、第29条针对违约金司法调整所规定的“实际损失”应理解为包括所受损失和所失利益在内的可赔损害。违约金司法增额规则属于司法裁量权介入机制,与违约金作为损害赔偿最低额预定有所不同。
关键词
违约金;给付效力;双重功能;损害赔偿;司法调整
结构框架
一、 规范定位
(一) 条文构造
(二) 概念界定
(三) 内部类型
(四) 外部区界
1. 失权约款
2. 违约定金
3. 解约金
4. 责任限制条款
二、 给付效力
(一) 发生要件
1. 违约金约定
2. 违约
3. 是否要求违约造成损害
4. 是否要求可归责
(二) 效力内容
1. 违约金给付义务
2. 违约金与法定违约责任
3. 违约金与合同解除
4. 违约金与诉讼时效
三、 司法调整
(一) 司法酌减
1. 规范性质
2. 适用对象
3. 申请启动
4. 综合衡量
5. 举证责任
(二) 司法增额
1. 体系意义
2. 规范性质
3. 申请启动
4. 增额前提
5. 增额幅度
6. 举证责任


(实习编辑:任九岱)
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编辑:王艺璇

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