2017年11月28日 第32102篇《法商研究》 2017年第4期
获利返还论 ——以《侵权责任法》第20条为中心
作者:缪宇 中国政法大学 
内容摘要
  从解释论的角度看,《侵权责任法》第20条规定的获利返还,只是损害赔偿的客观计算方式,而非权益侵害型不当得利返还。因为不当得利法没有制裁和预防功能,利润不属于不当得利的返还范围。但是,获利返还并不符合损害填补思想,加害人所得利润亦非受害人的所失利益。由于受害人一般难以证明加害人获得的利润,人格标识对利润形成的贡献难以确定,故获利返还在实践中的适用极为有限。从立法论的角度来看,获利返还不应成为独立的债的类型,它主要适用于利用他人排他性权益的营利行为和营利性违约行为。前者应由不法无因管理调整,以行为人故意介入他人事务为要件;后者则应在合同法中通过一般条款来调整,以实际履行和损害赔偿无法救济守约方为前提。
关键词
获利返还;不当得利;损害填补;制裁和预防功能
结构框架
一、解释论角度的观察:获利返还与不当得利、损害赔偿的关系
 (一)获利返还并非不当得利返还
   1.权益侵害型不当得利的返还范围不包括利润
   2.利润返还无法被纳入不当得利返还范围的根源
   3.不当得利返还在侵权损害赔偿领域的体现
 (二)获利返还作为损害赔偿计算方式存在的问题
   1.理论上的困境:对获利返还计算标准的正当性追问
   2.实践中的难题:获利返还在人格权侵权救济中的地位
二、立法论角度的观察:获利返还在民法体系中的应然地位
 (一)获利返还并非独立的请求权基础
   1.理论层面的观察
   2.适用角度的观察
 (二)获利返还在债法中的请求权基础
   1.利用他人排他性权益的营利行为
   2.营利性违约行为

(实习编辑:任九岱)
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编辑:王艺璇

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