2021年10月21日 第35910篇《清华法学》 2021年第5期
证券市场虚假陈述中的勤勉尽责标准与抗辩
作者:邢会强 中央财经大学 
内容摘要
我国《证券法》第85条和第163条规定的“勤勉尽责”义务其实与美国证券法上的“合理勤勉抗辩”相对应。《证券法》第85条和第163条规定的相关主体能够证明自己没有过错的,可以免于承担赔偿责任,其实就是“合理勤勉抗辩”。发行人的董监高和中介机构对于广大投资者来讲,其所谓的“勤勉尽责”义务并不是信义义务,而仅仅是法律强制规定的一种侵权法上的注意义务。判断这些主体是否履行了注意义务,所参照的标准人应该是“合理人”,即本职业团体成员的平均水平标准。应允许董监高和中介机构合理信赖其他专家的意见,但该合理信赖应以合理的调查为前提。判断是否为合理调查时,应考虑发行人业务、证券种类等诸因素,且应注意不同主体之间的调查标准的差异。
关键词
合理勤勉;抗辩;合理人;虚假陈述;证券法
结构框架
一、合理勤勉抗辩的规范与法理基础
(一)合理勤勉抗辩的规范基础
(二)合理勤勉抗辩的法理基础
二、合理勤勉抗辩中的“合理人”标准
(一)侵权法上的“合理人”设定
(二)中介机构的“特别注意义务”之解释
三、合理勤勉抗辩中对专家意见的“合理信赖
(一)美国的做法及其演进
(二)我国的做法及其改进
四、合理勤勉抗辩中的“合理调查”
(一)判断“合理调查”时应考虑的因素
(二)不同主体之间的“合理调查”标准的差异
(三)董监高最低限度的调查义务——独立董事的合理调查标准
五、结语
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编辑:江超男

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