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2022年4月26日 第36262篇《清华法学》 2022年第2期
论公司生存权和发展权原则——兼议《公司法》修改
作者:刘俊海 中国人民大学 
内容摘要
公司法的首要原则是尊重与保障公司的生存权和发展权,促进公司生存维持与可持续发展。该原则旨在增强公司活力,保护市场主体,减少僵尸公司。该原则具有公序良俗属性,与之抵触的法律行为无效。该原则应载明于公司法总则,并贯穿于公司法规范体系和公司生命周期。公司登记制度要着眼于提高公司存活率与竞争力。为维护公司可持续发展利益,使其免遭自治失灵之苦,建议激活股东代表诉讼,明确目标公司签署的对赌条款无效,原则上禁止公司为他人债务作保。公司治理的核心在于增强公司可持续发展能力。公司解散、破产及设立无效案件裁判要致力于促进公司存续,尽量不解散公司。打破公司僵局的公司解散之诉应尽量调解结案。行政监管和处罚措施的选择应着眼于促进公司可持续发展。建议对上市公司与实质违法者采取差异化处罚政策,避免公众投资者遭受二次伤害。追究企业家刑责时要促进公司生存。市场监管重心应由产品转向公司治理。
关键词
生存权;发展权;公司登记;公司对赌条款;公司治理监管
结构框架
一、引言 
二、尊重与保障公司的生存权和发展权的重要性
(一)公司细胞的活力决定着市场经济的整体活力
(二)个人生存权和发展权对公司生存权和发展权的思想启迪
(三)《民法典》第206条第3款首次确认市场主体(含公司)发展权的划时代意义
(四)公司的生存权内涵
(五)公司的发展权内涵
(六)国外有关公司生存权和发展权的立法例和学术探索
(七)公司生存权和发展权原则贯穿于整部公司法体系和全部公司生命周期
三、以公司的存活率与竞争力为导向的公司登记制度重构
(一)公司登记制度改革的成就与不足
(二)公司登记的“放管服(扶)”三重功能
(三)公司登记行为的公共信息服务属性
四、公司自治失灵时公司生存权友好型的裁判理念
(一)公司自治和裁判权的双重失灵风险
(二)捍卫公司可持续发展利益的股东代表诉讼机制的激活
(三)目标公司与外部股东对赌行为对公司可持续发展的消极影响及效力反思
(四)公司为他人债务作保对公司可持续发展的消极影响及效力反思
五、敬畏公司生存权的公司解散和设立无效案件裁判理念
(一)尽量不解散公司的裁判职业道德底线
(二)打破公司僵局诉讼中调解方案的多元性和开放性
(三)裁判者在调解公司僵局案件中的理性能动思维
(四)公司设立无效确认之诉中的瑕疵补救优先原则
六、敬畏公司发展权的行政处罚和刑事司法政策
(一)扭转上市公司公众投资者的“二次伤害”现象的实质违法者问责思路
(二)民营企业家涉刑时的公司生存与可持续发展
七、结论


(实习编辑:莫妍雯)
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编辑:顾晨阳

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