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2022年6月17日 第36364篇《中外法学》 2022年第3期
商法的祛魅
作者:施鸿鹏 复旦大学 
内容摘要
形成商事法律关系的评价机制是建构商法体系的关键环节。传统商法学说对商事法律关系的界定存在不足:权利客体的特殊性对于商事法律关系的评价意义有限;传统的商主体学说是形式性的;以主体的交易经验等因素作为直接的评价连接点不仅存在巨大缺陷,而且缺乏实证法基础。《民法典》原则上将商事因素作为多项制度的考量因素之一,例外地规定了针对企业的特别制度。从商法典的普遍历史来看,企业经营组织是各国商法的共同基础。规范性平均类型意义上的企业经营组织是由最低限度的劳动力与复数财产要素所组成的独立、持续营业的组织化统一体,在市场上有偿地以供给方的容态出现。农村承包经营户、个体工商户可借助商事登记确定商主体身份;营利法人及经济性的非法人组织是法定的企业经营者;其他法人以其从事营业活动为限,构成企业经营者。在企业经营组织及企业经营者基础上将进一步形成三种维度的商法规范,前者的对外私法活动相应地构成商事法律关系。
关键词
商事法律关系;企业经营组织;企业经营者;商主体
结构框架
引言
一、统一评价连接点在制定法中的缺失与现有学说的不足
(一)权利客体在商事法律关系评价中的有限意义
(二)法律关系主体作为统一评价连接点的缺陷与非实证性
二、客体意义上的企业经营组织作为商主体的评价基础
(一)营业(活动)概念的不确定性
(二)企业经营组织作为商法典的普遍历史基础与方法论正当性
(三)规范性平均类型意义上的企业经营组织的要素
(四)从客体意义上的企业经营组织再出发
三、私法体系中的商主体:企业经营组织的经营者
(一)从事营业活动的自然人作为企业经营者的可能性
(二)营利法人作为法定的企业经营者与其他法人作为企业经营者的可能性
(三)非法人组织及其他自然人的结合作为企业经营者的限度
四、企业经营组织及其经营者的实践功能与规范建构意义
(一)一种新的商主体学说的实践意义
(二)商法在企业经营组织理念基础上的展开及商事法律关系的类型
五、结语

(助理编辑:张莹钰)


文献链接:http://journal.pkulaw.cn/NewIssue/Detail/160194
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编辑:张莹钰

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