导语
《民法总则》第10条是法源条款。其中的法律包括严格意义上的法律，符合《立法法》授权保留条件的行政法规及其细化的地方性法规。法律解释的实质是法律，司法解释从属于法律，合同是个案规范意义上的法律。其中的习惯指作为事实的习惯，习惯法应归入法律的范畴。《民法总则》第10条未规定第三种法源，是立法政策的选择，不构成法律漏洞。司法解释和指导性案例无法充当第三种法源，而民法基本原则只能在一定程度上缓和法源的不足。这使民法适用发生困难，而正义和法院不得拒绝裁判的诫命要求，法院应超越法律，续造法理作为第三种法源。在民法典中，应明确规定法理为第三种法源。立法应反映通说，以减少争议；学界应通过理性的学说构建、批判和防卫促成通说的形成。
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